在承办的征地拆迁案件中，我们常常遇到如下两种情况：
（一）开发区以公共利益项目的名义征收农民集体土地，但实际上建设项目以商业开发为目的，且其征地程序未依法办理，抑或存在少批多占的情形。村民们赖以生存的承包地被非法占用，遂纷纷奔走申诉，最后，国土资源局搬出《土地管理法》第76条之规定，作出行政处罚决定，认定开发区占用土地未经批准，但涉案地块从事建设活动符合土地利用总体规划，责令开发区退还非法占用的土地，并没收在非法占用的土地上建造的建筑物。这样的处罚结果是典型的“鹬蚌相争，渔翁得利”，让土地的主人——农民异常尴尬：虽然从形式上看，政府部门对违法占地行为确实做出了处理，但是这种处理却也让农民的土地随着政府没收的建筑物一并被“没收”。
（二）村民们几代同堂，子女因结婚成家多年申请审批宅基地却始终未能获得批准。无奈之下，村民即在荒地或承包地上自行建房。建房时，地方政府行政机关不置可否。然而，时隔多年后，只要这块地皮入了开发商的“法眼”，国土资源局就会跳出来，拿出《土地管理法》第76条的规定，作出《腾退土地决定》，责令村民限期拆除违法占地上的房屋。
前述两种情况，一者让村民地没了，一者则让村民房没了，而异曲同工之妙在于，使得无助的村民们茫然了……
国土资源局作出处罚决定的依据是《土地管理法》第76条：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”而《土地管理法》第4条第2款规定“国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用地和未利用地。严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实行特殊保护”。另外，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第9条规定“土地利用总体规划的规划期限一般为15年”。可见，土地规划及分类均由国家法律明确规定。但是，《土地管理法》第76条的“没收”行为，直接导致农用地等变相转化为建设用地，与土地利用总体规划及农用地转用行政报批程序自相矛盾。
从实践中来看，《土地管理法》第76条主要适用于非法占用集体土地的情况。但该法条若适用于国有土地，也会出现类似问题，没收地上建筑物和其他设施，地上建筑物和其他设施属于国家所有，而土地使用权则属于合法的土地使用权人，既可能是个人也可能是企业，既可能因划拨也可能因出让而取得，但政府的没收行为同样经行剥夺了他人的土地使用权。该法条规定了“没收”措施，但是如何没收，没收后如何处置，应当移交给哪个部门保管，该建筑物所占用的集体土地应当如何处置等，却未作出详细规定。违法建筑物一旦被没收，就属于国家所有，但是其占用的土地所有权性质并不因建筑物的没收而改变，集体的土地仍然属于集体所有，房地权属不一，直接导致房地产行政管理混乱。
此外，该条文所指“新建”的建筑物和其他设施，应当怎样理解《土地管理法》第77条第1款规定“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋”，也同样存在“新建”的问题。在处罚决定前1年、2年或10年前建设的建筑物和其他设施是否属于“新建”是否存在具体的年限规定依据“法律不溯及既往”的司法原则，是否界定《土地管理法》（修订）生效以后建设的属于“新建的建筑物和其他设施”，以前建设的应当不属于“新建”的，不适用《土地管理法》第76条的规定
《土地管理法》仅对农村村民非法占用土地建住宅如何实施行政处罚作了规定，没有从农村宅基地管理的实际情况出发，未考虑到村民建造的住宅符合当地土地利用总体规划时应如何处理。笔者以为，如果对符合总体规划的房屋先采取没收措施，再允许村民回购，既解决了村民住房需求，又缓和了社会矛盾，比一律限期拆除更具合理性。